國企改制律師業(yè)務(wù)指引

一、律師承辦國有企業(yè)改制與相關(guān)公司治理業(yè)務(wù)指引

中華全國律師協(xié)會(huì)民事業(yè)務(wù)委員會(huì)
二零零六年十一月

目 錄
第一章 總則
第二章 國有企業(yè)改制業(yè)務(wù)流程
　第一節(jié) 盡職調(diào)查與編制《盡職調(diào)查報(bào)告》
　第二節(jié) 編制《改制方案》與《職工安置方案》
　第三節(jié) 報(bào)批備案
　第四節(jié) 產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓與產(chǎn)權(quán)交易
　第五節(jié) 規(guī)范性法律文件的制定與改制輔導(dǎo)
　第六節(jié) 工商登記
第三章 相關(guān)公司治理業(yè)務(wù)
第四章 法律意見書
第五章 附則

第一章 總則

　　第1條 宗旨

　　為指導(dǎo)律師承辦國有企業(yè)改制與相關(guān)公司治理業(yè)務(wù)，規(guī)范律師執(zhí)業(yè)行為，保障律師依法履行職責(zé)，充分發(fā)揮律師在國企改制與公司治理中的作用，依據(jù)《中華人民共和國公司法》(以下簡稱"公司法")、《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范國有企業(yè)改制工作的實(shí)施意見》(以下簡稱"60號(hào)文")、《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》(以下簡稱"3號(hào)令")及其他相關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章和國家關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)改制的規(guī)范性政策文件(以下簡稱"規(guī)范性政策文件")的規(guī)定，制定本指引。

　　第2條 定義及業(yè)務(wù)范圍

　　2.1 本指引所稱律師承辦國有企業(yè)改制與相關(guān)公司治理業(yè)務(wù)，是指律師事務(wù)所接受改制企業(yè)、產(chǎn)權(quán)持有單位、其他改制當(dāng)事人的委托，指派律師為委托人提供與國有企業(yè)改制相關(guān)的法律服務(wù)，協(xié)助改制后的企業(yè)建立和完善現(xiàn)代企業(yè)制度及法人治理結(jié)構(gòu)。

　　2.2 律師承辦國有企業(yè)改制業(yè)務(wù)包括但不限于下列范圍：

　　2.2.1開展盡職調(diào)查，編制《盡職調(diào)查報(bào)告》；

　　2.2.2對(duì)改制企業(yè)的職工（代表）大會(huì)、董事會(huì)、股東（大）會(huì)進(jìn)行見證并出具見證意見；

　　2.2.3制作《改制方案》、《職工安置方案》，涉及國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的，制作《國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案》；

　　2.2.4編制各類規(guī)范性法律文書，參與談判，審核其他交易方提供的材料或法律文本；

　　2.2.5依法對(duì)產(chǎn)權(quán)持有單位或改制企業(yè)報(bào)批的《改制方案》、《國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案》出具《法律意見書》，涉及職工安置的，一并發(fā)表意見；

　　2.2.6協(xié)助完成國有企業(yè)各項(xiàng)內(nèi)部審核與批準(zhǔn)程序；

　　2.2.7協(xié)助改制方案、國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案的實(shí)施和產(chǎn)權(quán)交易工作，協(xié)助公司或企業(yè)辦理工商變更登記手續(xù)。

　　2.3 律師承辦相關(guān)公司治理業(yè)務(wù)包括但不限于下列內(nèi)容：

　　2.3.1協(xié)助改制后公司制企業(yè)完善公司治理結(jié)構(gòu)；

　　2.3.2協(xié)助改制后的公司制企業(yè)建立各項(xiàng)規(guī)章制度；

　　2.3.3協(xié)助改制后的公司制企業(yè)健全激勵(lì)約束機(jī)制；

　　2.3.4協(xié)助改制后的公司制企業(yè)完善公司董事誠信體系建設(shè)；

　　2.3.5協(xié)助改制后的公司制企業(yè)完善外部治理體系，有效防范法律風(fēng)險(xiǎn)。

　　第3條 特別事項(xiàng)

　　3.1 本指引旨在向律師提供辦理國有企業(yè)改制和相關(guān)公司治理業(yè)務(wù)方面的經(jīng)驗(yàn)，而非強(qiáng)制性規(guī)定，供律師在實(shí)踐中參考。

　　3.2 律師從事國有企業(yè)改制和相關(guān)公司治理業(yè)務(wù)，依據(jù)法律、法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性法律文件，在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)，獨(dú)立進(jìn)行工作。

　　3.3 律師以律師事務(wù)所名義與委托人訂立書面的《法律服務(wù)合同》，明確約定委托事項(xiàng)、承辦人員、提供服務(wù)的方式和范圍、雙方的權(quán)利和義務(wù)以及收費(fèi)金額等法律服務(wù)事項(xiàng)。

　　3.4 律師從事與國有企業(yè)改制與相關(guān)公司治理業(yè)務(wù)有關(guān)的法律服務(wù)時(shí)，可參照本指引執(zhí)行。

第二章 國有企業(yè)改制業(yè)務(wù)流程

　第一節(jié) 盡職調(diào)查與編制《盡職調(diào)查報(bào)告》

　　第4條 本指引所稱盡職調(diào)查，專指法律盡職調(diào)查，是指在國有企業(yè)改制過程中，律師依據(jù)改制企業(yè)的改制、產(chǎn)權(quán)交易等計(jì)劃，通過對(duì)相關(guān)資料、文件、信息以及其他事實(shí)情況的收集，從法律或規(guī)范性政策文件的角度進(jìn)行調(diào)查、研究、分析和判斷。

　　第5條 律師開展盡職調(diào)查應(yīng)當(dāng)遵循三個(gè)基本原則：

　　5.1 獨(dú)立性原則。律師開展盡職調(diào)查，應(yīng)當(dāng)獨(dú)立于委托人意志，獨(dú)立于審計(jì)、評(píng)估等其他中介機(jī)構(gòu)。

　　5.2 審慎原則。在盡職調(diào)查過程中，律師應(yīng)持審慎的態(tài)度，保持合理懷疑。

　　5.3 專業(yè)性原則。在盡職調(diào)查過程中，律師應(yīng)當(dāng)結(jié)合自身優(yōu)勢(shì)從法律角度作出專業(yè)的判斷。

　　第6條 律師開展盡職調(diào)查，應(yīng)要求被調(diào)查對(duì)象在合理或約定時(shí)間內(nèi)向律師提供真實(shí)、完整的資料原件或與原件審核一致的復(fù)印件。

　　第7條 律師開展盡職調(diào)查，一般應(yīng)當(dāng)涉及下列事項(xiàng)：

　　7.1 對(duì)"設(shè)立、沿革和變更情況"的核查，應(yīng)包括但不限于下列文件（必要時(shí)需要輔之以企業(yè)工商登記的查詢資料）：

　　7.1.1改制企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照；

　　7.1.2改制企業(yè)歷次變更的章程及目前有效的章程；

　　7.1.3與改制企業(yè)設(shè)立相關(guān)的政府有權(quán)部門的批文；

　　7.1.4與業(yè)務(wù)經(jīng)營相關(guān)的批準(zhǔn)、許可或授權(quán)；

　　7.1.5企業(yè)取得的資格認(rèn)定證書，如業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證等；

　　7.1.6企業(yè)變更登記事項(xiàng)的申請(qǐng)與批準(zhǔn)文件；

　　7.1.7審計(jì)、評(píng)估報(bào)告；

　　7.1.8股東會(huì)、董事會(huì)的會(huì)議記錄和決議；

　　7.1.9企業(yè)分支機(jī)構(gòu)和企業(yè)對(duì)外投資證明；

　　7.1.10稅務(wù)登記證以及有關(guān)稅收優(yōu)惠情況說明及批文；

　　7.1.11外匯登記證；

　　7.1.12海關(guān)登記證明；

　　7.1.13企業(yè)已經(jīng)取得的優(yōu)惠政策的相關(guān)證明文件；

　　7.1.14其他相關(guān)證明文件。

　　7.2 對(duì)"基本運(yùn)營結(jié)構(gòu)"的核查，應(yīng)包括但不限于下列文件：

　　7.2.1企業(yè)目前的股本結(jié)構(gòu)或出資人出資情況的說明；

　　7.2.2有關(guān)企業(yè)目前的管理結(jié)構(gòu)、薪酬體系的文件；

　　7.2.3有關(guān)企業(yè)內(nèi)部管理制度與風(fēng)險(xiǎn)控制制度的文件。

　　7.3 對(duì)"股權(quán)情況"的核查，應(yīng)包括但不限于下列文件：

　　7.3.1有關(guān)企業(yè)的股權(quán)結(jié)構(gòu)及其演變過程的證明文件；

　　7.3.2股權(quán)有無質(zhì)押或其他形式權(quán)利行使障礙的證明文件；

　　7.3.3有關(guān)股東出資方式、出資金額的證明文件；

　　7.3.4股東以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的財(cái)產(chǎn)權(quán)屬證明文件及權(quán)屬變更登記文件。

　　7.4對(duì)"有形資產(chǎn)情況"的核查，應(yīng)包括但不限于下列文件：

　　7.4.1企業(yè)及其附屬機(jī)構(gòu)房屋產(chǎn)權(quán)及重要設(shè)備的清單；

　　7.4.2企業(yè)及其附屬機(jī)構(gòu)有關(guān)房屋及重要設(shè)備租賃的文件；

　　7.4.3企業(yè)及其附屬機(jī)構(gòu)有關(guān)海關(guān)免稅的機(jī)械設(shè)備(車輛)的證明文件；

　　7.4.4企業(yè)其他有形資產(chǎn)的清單及權(quán)屬證明文件。

　　7.5 對(duì)"土地使用權(quán)及其他無形資產(chǎn)情況"的核查，應(yīng)包括但不限于下列文件：

　　7.5.1企業(yè)及其附屬機(jī)構(gòu)對(duì)各項(xiàng)軟件、產(chǎn)品等無形資產(chǎn)所擁有的知識(shí)產(chǎn)權(quán)清單，包括專利、商標(biāo)、版權(quán)及其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)；

　　7.5.2所有與知識(shí)產(chǎn)權(quán)有關(guān)的注冊(cè)登記證明及協(xié)議；

　　7.5.3企業(yè)及其附屬機(jī)構(gòu)土地使用權(quán)證、租賃土地的協(xié)議；

　　7.5.4企業(yè)及其附屬機(jī)構(gòu)簽署的重大知識(shí)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)相關(guān)協(xié)議。

　　7.6 對(duì)改制企業(yè)所簽署或者有關(guān)聯(lián)關(guān)系的"重大合同情況"的核查，應(yīng)包括但不限于下列文件：

　　7.6.1任何與企業(yè)及其附屬機(jī)構(gòu)股權(quán)有關(guān)的合同；

　　7.6.2任何在企業(yè)及其附屬機(jī)構(gòu)的動(dòng)產(chǎn)或不動(dòng)產(chǎn)設(shè)定的所有抵押、質(zhì)押、留置權(quán)等擔(dān)保權(quán)益或其他與權(quán)益限制相關(guān)的合同；

　　7.6.3企業(yè)及其關(guān)聯(lián)機(jī)構(gòu)的兼并、分立、合并、歇業(yè)、清算、破產(chǎn)的相關(guān)合同；

　　7.6.4企業(yè)及其附屬機(jī)構(gòu)簽署的所有重要服務(wù)協(xié)議；

　　7.6.5企業(yè)及其附屬機(jī)構(gòu)簽署的所有重要許可協(xié)議、特許安排及附有條件的買賣合同；

　　7.6.6企業(yè)及其附屬機(jī)構(gòu)簽署的所有重要能源與原材料或必需品的供應(yīng)合同；

　　7.6.7企業(yè)及其附屬機(jī)構(gòu)簽署的所有重大保險(xiǎn)合同；

　　7.6.8企業(yè)及其附屬機(jī)構(gòu)改制前簽署的任何與合并、聯(lián)合、重組、收購或出售有關(guān)的重要文件；

　　7.6.9企業(yè)及其附屬機(jī)構(gòu)與主要客戶簽訂的其他與其經(jīng)營有重大影響的合同；

　　7.6.10其他重要合同，如聯(lián)營合同、征用土地合同、大額貸款或拆借合同、重大承包經(jīng)營、租賃經(jīng)營合同或投資參/控股及利潤共享的合同或協(xié)議等等。

　　7.7 對(duì)改制企業(yè)"重大債權(quán)債務(wù)"的核查，應(yīng)包括但不限于下列文件：

　　7.7.1有關(guān)公司應(yīng)收款、其他應(yīng)收款的真實(shí)及權(quán)利的完整；

　　7.7.2應(yīng)付款項(xiàng)是否與業(yè)務(wù)相關(guān)，有無異常負(fù)債；

　　7.7.3有無其他或有事項(xiàng)；

　　7.7.4有無提供抵押擔(dān)保的債權(quán)債務(wù)及具體情況；

　　7.7.5有無因債權(quán)債務(wù)事項(xiàng)而可能引發(fā)的糾紛等。

　　7.8 律師需要調(diào)查改制企業(yè)所涉及的"重大法律糾紛、行政處罰等情況"的，應(yīng)包括但不限于下列文件：

　　7.8.1企業(yè)未了結(jié)的訴訟、仲裁、行政處罰、索賠要求及政府部門之調(diào)查或質(zhì)詢的詳細(xì)情況；

　　7.8.2企業(yè)違反或被告知違反衛(wèi)生、防火、建筑、規(guī)劃、安全、環(huán)保等方面之法律、法規(guī)、通知或訴訟的情況；

　　7.8.3企業(yè)所知曉的將來可能使之涉及訴訟、仲裁、行政處罰、索賠要求、政府部門的調(diào)查或質(zhì)詢的事實(shí)。

　　7.9 律師需要調(diào)查改制企業(yè)"人員基本情況"的，應(yīng)包括但不限于下列文件：

　　7.9.1企業(yè)高級(jí)管理人員的基本情況；

　　7.9.2企業(yè)和職工簽訂的勞動(dòng)合同樣本；

　　7.9.3企業(yè)工會(huì)組織的情況和與工會(huì)簽訂的集體勞動(dòng)合同或協(xié)議；

　　7.9.4企業(yè)職工福利政策；

　　7.9.5企業(yè)繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的情況。

　　7.10 律師還可以依據(jù)改制計(jì)劃、特點(diǎn)與要求的不同，要求委托人以及被調(diào)查對(duì)象提供其他各類相關(guān)文件或信息。

　　第8條 律師開展盡職調(diào)查，應(yīng)當(dāng)注意下列問題：

　　8.1 律師應(yīng)當(dāng)保持與委托人以及被調(diào)查對(duì)象的良好溝通，以便將律師在調(diào)查過程中所發(fā)現(xiàn)的問題及解決問題的方法及時(shí)反饋給委托人。

　　8.2 律師應(yīng)當(dāng)注意同其他中介機(jī)構(gòu)的配合。律師在工作中應(yīng)當(dāng)同其他中介機(jī)構(gòu)相互配合，確保改制項(xiàng)目順利完成。

　　8.3 律師開展盡職調(diào)查，應(yīng)當(dāng)認(rèn)真審核、比對(duì)相關(guān)資料。如果發(fā)現(xiàn)相關(guān)資料存在矛盾或者不一致，應(yīng)當(dāng)要求委托人予以核實(shí)，也可以商請(qǐng)其他中介機(jī)構(gòu)協(xié)助調(diào)查，或由律師再次調(diào)查，以保證盡職調(diào)查的準(zhǔn)確性。

　　8.4 律師開展盡職調(diào)查，應(yīng)當(dāng)注意收集完整的調(diào)查資料，對(duì)于因客觀原因無法獲得與改制或產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓有重大關(guān)系的文件和證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)在有關(guān)法律文件中明確說明。

　　8.5律師開展盡職調(diào)查，應(yīng)當(dāng)制作工作底稿以防范執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。工作底稿應(yīng)當(dāng)真實(shí)、完整、記錄清晰并適宜長期保存。

　　第9條 編制《盡職調(diào)查報(bào)告》

　　《盡職調(diào)查報(bào)告》一般包括下列內(nèi)容：

　　9.1.1范圍與目的。明確律師開展盡職調(diào)查工作的范圍，出具盡職調(diào)查報(bào)告的目的；

　　9.1.2律師的工作準(zhǔn)則。律師是否根據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性政策文件，根據(jù)委托人的授權(quán)，按照律師行業(yè)公認(rèn)的業(yè)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)、道德規(guī)范和勤勉盡責(zé)精神，出具工作報(bào)告；

　　9.1.3律師的工作程序。律師在開展盡職調(diào)查過程中的主要工作方式、工作時(shí)間以及工作流程；

　　9.1.4相關(guān)依據(jù)。律師獲取的各項(xiàng)書面材料和文件、談話記錄、現(xiàn)場勘查記錄等

　　9.1.5正文。正文內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與律師的工作程序以及律師出具的調(diào)查清單所涉及的范圍保持一致，如公司概況、經(jīng)營情況、資產(chǎn)狀況、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、訴訟以及處罰情況等，正文部分可以分別對(duì)每一個(gè)具體問題進(jìn)行確認(rèn)、分析與解釋；

　　9.1.6結(jié)尾。律師對(duì)盡職調(diào)查的結(jié)果發(fā)表結(jié)論性意見。

　第二節(jié) 編制《改制方案》與《職工安置方案》

　　第10條 編制《改制方案》

　　10.1 律師編制改制方案應(yīng)當(dāng)依據(jù)國家法律、法規(guī)、規(guī)章以及規(guī)范性法律文件，處理好改革、發(fā)展與穩(wěn)定的關(guān)系，妥善解決改制過程中遇到的問題。

　　10.2 改制方案一般包括下列內(nèi)容：

　　10.2.1改制企業(yè)及擬出資各方的基本情況(歷史沿革、主營業(yè)務(wù)、人員結(jié)構(gòu)、財(cái)務(wù)狀況、近幾年的經(jīng)營情況、組織結(jié)構(gòu)圖等)；

　　10.2.2改制的目的、必要性和可行性；

　　10.2.3改制后企業(yè)的發(fā)展前景和規(guī)劃；

　　10.2.4改制的基本原則；

　　10.2.5擬采取的改制形式；

　　10.2.6資產(chǎn)及債務(wù)處置；

　　10.2.7職工安置；

　　10.2.8黨、工、團(tuán)組織關(guān)系的處理；

　　10.2.9股權(quán)設(shè)置及法人治理結(jié)構(gòu)；

　　10.2.10改制工作的組織和領(lǐng)導(dǎo)；

　　10.2.11改制實(shí)施程序和步驟。

　　10.3改制方案中涉及股權(quán)設(shè)置的，根據(jù)是否處于國家重點(diǎn)行業(yè)和關(guān)鍵領(lǐng)域決定國有控股、參股還是退出時(shí)，律師應(yīng)注意下列問題：

　　10.3.1涉及國家安全和經(jīng)濟(jì)安全的行業(yè)、自然壟斷行業(yè)、提供重要公共產(chǎn)品和服務(wù)的行業(yè)、資源性行業(yè)和兩類企業(yè)即支柱產(chǎn)業(yè)和高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)中的骨干企業(yè)的主業(yè)部分，國有經(jīng)濟(jì)應(yīng)繼續(xù)發(fā)揮其控制力、影響力，進(jìn)行股權(quán)重組時(shí)，國有股至少應(yīng)占到相對(duì)控股地位；

　　10.3.2根據(jù)規(guī)模大小決定應(yīng)當(dāng)采取整體改制還是主輔分離輔業(yè)改制，輔業(yè)改制后的國有大股東持股比例不能超過75%，律師應(yīng)當(dāng)協(xié)助改制企業(yè)在聽取國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)及其所出資企業(yè)、擬出資各方和改制企業(yè)職工意見的基礎(chǔ)上，編制股權(quán)重組方案。

　　10.4 改制方案中涉及"資產(chǎn)和債權(quán)債務(wù)處置"的，律師應(yīng)注意下列問題：

　　10.4.1接受委托，在清產(chǎn)核資、財(cái)務(wù)審計(jì)的基礎(chǔ)上，根據(jù)產(chǎn)權(quán)持有單位的改制目的和改制企業(yè)的具體情況制定債權(quán)債務(wù)處置方案；

　　10.4.2要求改制企業(yè)如實(shí)告知各項(xiàng)未結(jié)債權(quán)債務(wù)，如果債權(quán)人中的金融機(jī)構(gòu)持反對(duì)或保留意見，應(yīng)說明該項(xiàng)金融債權(quán)對(duì)本次改制的影響；

　　10.4.3如涉及或有負(fù)債或正在進(jìn)行的有關(guān)債權(quán)債務(wù)的訴訟、仲裁和執(zhí)行情況，應(yīng)重點(diǎn)指出或有負(fù)債及訴訟、仲裁事項(xiàng)對(duì)本次改制的影響。

　　10.5 國有企業(yè)在改制過程中如將現(xiàn)金補(bǔ)償轉(zhuǎn)為股權(quán)補(bǔ)償，律師應(yīng)注意下列事項(xiàng)：

　　10.5.1選擇股權(quán)補(bǔ)償必須自愿，不得以保留工作崗位為條件強(qiáng)迫職工選擇；

　　10.5.2 職工入股采用有限公司或股份公司形式，若人數(shù)眾多，應(yīng)建議采取信托方式將職工的表決權(quán)和分紅權(quán)分開，強(qiáng)化分紅權(quán)，淡化表決權(quán)，通過受托人實(shí)現(xiàn)表決權(quán)的集中。

　　第11條 編制《職工安置方案》

　　11.1 律師應(yīng)幫助改制企業(yè)按照《中華人民共和國勞動(dòng)法》的有關(guān)規(guī)定確立和職工之間的勞動(dòng)關(guān)系，建立企業(yè)自主用工、勞動(dòng)者自主擇業(yè)的市場化機(jī)制，妥善安置職工。

　　11.2 律師應(yīng)防止有關(guān)各方借改制之機(jī)侵害職工利益的不法行為出現(xiàn)。同時(shí)律師也應(yīng)謹(jǐn)慎處理改制中發(fā)生的各種問題，避免激化矛盾，協(xié)助企業(yè)和各級(jí)政府機(jī)關(guān)維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定。

　　11.3 律師在參與國有企業(yè)的改制與重組過程中，應(yīng)熟悉《勞動(dòng)法》以及相關(guān)的法律、法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性法律文件。

　　11.4 律師在接受產(chǎn)權(quán)持有單位或改制企業(yè)委托后，凡是涉及職工合法權(quán)益的問題，應(yīng)建議委托人聽取工會(huì)或企業(yè)職工（代表）大會(huì)的意見。

　　11.5 律師協(xié)助產(chǎn)權(quán)持有單位或改制企業(yè)編制有關(guān)改制方案以前應(yīng)盡可能要求進(jìn)行有關(guān)職工問題的盡職調(diào)查。律師開展盡職調(diào)查，應(yīng)按照本指引第二章第一節(jié)的相關(guān)要求，排除各種干擾，認(rèn)真收集、審核各項(xiàng)資料，保證盡職調(diào)查工作的獨(dú)立性、真實(shí)性和準(zhǔn)確性。

　　11.6 律師應(yīng)首先了解企業(yè)對(duì)改制事項(xiàng)的初步意見，并據(jù)此尋找盡職調(diào)查的重點(diǎn)：

　　11.6.1律師應(yīng)當(dāng)了解企業(yè)改制后是否將導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓方不再擁有控股地位。如轉(zhuǎn)讓方在改制或重組后的企業(yè)中不占控股地位，律師對(duì)有關(guān)職工情況進(jìn)行盡職調(diào)查時(shí)，應(yīng)特別注意了解拖欠工資、醫(yī)藥費(fèi)、挪用職工住房公積金以及欠繳社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)等債務(wù)情況；

　　11.6.2律師應(yīng)當(dāng)了解改制企業(yè)將采取何種轉(zhuǎn)讓方式進(jìn)行重組。如以資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓方式，并且轉(zhuǎn)讓后將涉及職工重新安置或分流的，律師應(yīng)對(duì)轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)的主輔資產(chǎn)情況進(jìn)行詳細(xì)調(diào)查；

　　11.6.3律師應(yīng)當(dāng)了解改制企業(yè)準(zhǔn)備如何解決遺留的職工問題。如改制企業(yè)職工的富裕人員較多，一些問題在采取下崗和再就業(yè)政策過程中尚未得到解決，律師在進(jìn)行調(diào)查時(shí)，應(yīng)著重了解企業(yè)過去制定的下崗分流方案以及與職工簽訂的下崗、內(nèi)退以及退養(yǎng)等協(xié)議的內(nèi)容；

　　11.6.4律師應(yīng)當(dāng)了解改制企業(yè)準(zhǔn)備采取何種方式安置職工。如轉(zhuǎn)讓方希望通過一次性補(bǔ)償置換職工的全民所有制企業(yè)職工身份，律師在進(jìn)行盡職調(diào)查時(shí)，應(yīng)要求改制企業(yè)整理并列明全體職工的基本情況，特別是職工在改制企業(yè)連續(xù)工作時(shí)間的情況，以便下一步測算職工安置費(fèi)用。

　　11.7 律師在盡職調(diào)查時(shí)應(yīng)注意搜集和研究改制企業(yè)原有的政策文件和規(guī)章制度；查閱職工代表大會(huì)的會(huì)議記錄及決議；審閱集體合同、勞動(dòng)合同以及相關(guān)協(xié)議的樣本；審閱已有或正在進(jìn)行的勞動(dòng)爭議糾紛調(diào)解、仲裁或訴訟文件，并要求改制企業(yè)提供職工基本情況以及為職工繳納社會(huì)保險(xiǎn)及住房公積金情況的說明。

　　11.8 律師在對(duì)改制企業(yè)提供的職工基本情況的盡職調(diào)查中，應(yīng)具體了解下列內(nèi)容：

　　11.8.1職工人數(shù)、職工參加工作時(shí)間以及在改制企業(yè)連續(xù)工作時(shí)間、工資以及職務(wù)、職位的基本情況；

　　11.8.2不在崗（包括下崗、內(nèi)退、退養(yǎng)、勞務(wù)、培訓(xùn)、借調(diào)、留職停薪或以其他任何形式分流的）職工的基本情況；

　　11.8.3改制企業(yè)與職工之間簽訂的勞動(dòng)合同或協(xié)議是否有違反法律規(guī)定的內(nèi)容或條款；

　　11.8.4改制企業(yè)是否存在拖欠職工工資或欠繳社會(huì)保險(xiǎn)以及住房公積金的情況；

　　11.8.5職工工傷及職業(yè)病情況；

　　11.8.6職工與改制企業(yè)之間是否有已發(fā)生或可能發(fā)生的仲裁或訴訟；

　　11.8.7改制后有可能受到影響或發(fā)生變更的有關(guān)福利制度；

　　11.8.8改制企業(yè)的勞動(dòng)紀(jì)律和規(guī)章制度是否符合勞動(dòng)法的有關(guān)規(guī)定。

　　11.9 律師對(duì)于改制企業(yè)違反勞動(dòng)法律、法規(guī)的情況，應(yīng)建議企業(yè)及時(shí)糾正。

　　11.10 律師應(yīng)在盡職調(diào)查的基礎(chǔ)上幫助改制企業(yè)起草職工安置方案。職工安置方案一般應(yīng)包括下列內(nèi)容：

　　11.10.1制定職工安置方案的指導(dǎo)思想、原則和政策依據(jù)；

　　11.10.2企業(yè)的人員狀況及分流安置意見；

　　11.10.3職工勞動(dòng)合同的變更、解除及重新簽訂辦法；

　　11.10.4解除勞動(dòng)合同職工的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金支付辦法；

　　11.10.5社會(huì)保險(xiǎn)關(guān)系接續(xù)；

　　11.10.6拖欠職工的工資等債務(wù)和企業(yè)欠繳的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)處理辦法等。

　　11.11對(duì)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓企業(yè)，特別是產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓后轉(zhuǎn)讓方不再擁有控股地位的企業(yè)，律師應(yīng)督促企業(yè)將職工安置方案提交職工（代表）大會(huì)討論，并要求企業(yè)協(xié)助職工（代表）大會(huì)按法定要求表決通過職工安置方案。律師在起草改制企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同時(shí)，應(yīng)將職工安置方案的內(nèi)容包含在內(nèi)，并將職工代表大會(huì)通過的決議或決定作為附件，和其他改制方案一起上報(bào)有關(guān)部門批準(zhǔn)。

　　11.12 律師在對(duì)國有企業(yè)改制方案出具《法律意見書》時(shí)，應(yīng)對(duì)職工安置方案明確提出自己的意見。如果律師認(rèn)為改制企業(yè)在職工安置過程中有任何違法或不當(dāng)之處，應(yīng)在保留意見中予以陳述或說明。

　　11.13 國有企業(yè)在改制過程中如對(duì)職工安置采取支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金方式，律師應(yīng)對(duì)該方式是否合法合規(guī)進(jìn)行認(rèn)真審核，其中包括：

　　11.13.1經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)是否達(dá)到法定最低要求；

　　11.13.2經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償方式是否有合法依據(jù)；

　　11.13.3職工身份置換的補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)和補(bǔ)償方式。

　　11.14律師在幫助改制企業(yè)確定方案時(shí)應(yīng)遵守勞動(dòng)法律、法規(guī)和政策，不得損害職工權(quán)益。

　　11.15 律師在幫助改制企業(yè)確定經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償方式時(shí)，除非改制企業(yè)確有困難，應(yīng)首先考慮現(xiàn)金即時(shí)兌現(xiàn)方式。如果必須選擇其他補(bǔ)償方式時(shí)，應(yīng)以雙方自愿協(xié)商，特別是職工一方自愿接受為前提。

　　11.16 在改制企業(yè)中，下列弱勢(shì)群體，需要律師在工作中予以特別關(guān)注，并在安置方案中予以考慮其實(shí)際困難和安置方式：

　　11.16.1內(nèi)部退養(yǎng)人員；

　　11.16.2距法定退休年齡不到5年的在職人員；

　　11.16.3下崗人員；

　　11.16.4因公負(fù)傷或患職業(yè)病，喪失或部分喪失勞動(dòng)能力的人員；

　　11.16.5職工遺屬；

　　11.16.6征地農(nóng)民工，等等。

　第三節(jié) 報(bào)批備案

　　第12條 律師接受委托，依法協(xié)助《改制方案》的報(bào)批工作。對(duì)報(bào)批程序提供咨詢意見時(shí)，應(yīng)注意下列問題：

　　12.1 國有企業(yè)改制方案存在下述情況的不得實(shí)施：

　　12.1.1未按照《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》的規(guī)定履行決定或批準(zhǔn)程序；

　　12.1.2未按照國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或省、市國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的有關(guān)規(guī)定履行決定或批準(zhǔn)程序。

　　12.2 國有企業(yè)改制涉及財(cái)政、勞動(dòng)保障事項(xiàng)的，需預(yù)先報(bào)經(jīng)同級(jí)人民政府有關(guān)部門審核，批準(zhǔn)后報(bào)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)協(xié)調(diào)審批。

　　12.3 國有企業(yè)改制涉及政府社會(huì)公共管理審批事項(xiàng)的，依照國家有關(guān)法律法規(guī)，報(bào)經(jīng)政府有關(guān)部門審批。

　　12.4 國有企業(yè)改制涉及由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)出資的企業(yè)改制為非國有企業(yè)的，改制方案需報(bào)同級(jí)人民政府批準(zhǔn)。

　　12.5 國有企業(yè)改制涉及職工安置的，其職工安置方案須經(jīng)改制企業(yè)所在地勞動(dòng)保障行政部門核準(zhǔn)。

　　12.6 國有企業(yè)改制涉及轉(zhuǎn)讓上市公司國有股權(quán)的，其審批程序按國資委和證監(jiān)會(huì)的有關(guān)規(guī)定辦理。

　　12.7 國有企業(yè)改制涉及轉(zhuǎn)讓銀行資產(chǎn)的，其審批程序按國資委和銀監(jiān)會(huì)及中國人民銀行的有關(guān)規(guī)定辦理。

　　第13條 律師接受委托，依法協(xié)助《國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案》的報(bào)批、備案工作。律師對(duì)報(bào)批、備案程序提供咨詢意見時(shí)，應(yīng)注意下列操作規(guī)范：

　　13.1 國有企業(yè)改制涉及由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)出資的企業(yè)，其國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)應(yīng)報(bào)同級(jí)人民政府批準(zhǔn)。

　　13.2 產(chǎn)權(quán)持有單位應(yīng)按照國家有關(guān)規(guī)定，制定所屬企業(yè)的國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理辦法，并報(bào)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)備案。

　　13.3 國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)決定所出資企業(yè)的國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，其中轉(zhuǎn)讓行為致使國家不再擁有控股地位的，應(yīng)報(bào)同級(jí)人民政府批準(zhǔn)。

　　13.4 產(chǎn)權(quán)持有單位決定其出資的子企業(yè)的國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，其中重要子企業(yè)的重大國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)報(bào)同級(jí)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。

　　13.5 企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)經(jīng)批準(zhǔn)或決定后，如轉(zhuǎn)讓和受讓雙方需調(diào)整產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓比例或者企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案發(fā)生重大變化的，產(chǎn)權(quán)持有單位應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定程序重新報(bào)批。

　　13.6 產(chǎn)權(quán)持有單位向改制企業(yè)經(jīng)營管理者轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)，必須嚴(yán)格執(zhí)行國家的有關(guān)規(guī)定，履行公示手續(xù)。

　　13.7 轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)的價(jià)款原則上應(yīng)當(dāng)一次結(jié)清。一次結(jié)清確有困難的，經(jīng)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓雙方協(xié)商一致，依法報(bào)請(qǐng)批準(zhǔn)國有企業(yè)改制或批準(zhǔn)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的部門審批后，可采取分期付款的方式。分期付款時(shí)，首期付款不得低于總價(jià)款的30%，并在產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同簽署之日起5個(gè)工作日內(nèi)支付；其余價(jià)款應(yīng)當(dāng)由受讓方提供合法擔(dān)保，并應(yīng)當(dāng)按同期銀行貸款利率向轉(zhuǎn)讓方支付延期付款期間的利息，付款期限不超過一年。上市公司母公司轉(zhuǎn)讓控股股權(quán)導(dǎo)致股權(quán)性質(zhì)發(fā)生變化的，受讓方應(yīng)當(dāng)一次付清。

　　第14條 律師依法協(xié)助改制企業(yè)與金融機(jī)構(gòu)債權(quán)人辦理改制確認(rèn)手續(xù)。律師對(duì)確認(rèn)手續(xù)所涉及的法律問題提供咨詢意見時(shí)，應(yīng)注意下列操作規(guī)范：

　　14.1轉(zhuǎn)讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓方不再擁有控股地位的，改制企業(yè)應(yīng)與債權(quán)金融部門訂立書面的債權(quán)債務(wù)處置協(xié)議，或取得債權(quán)金融部門簽發(fā)的同意改制確認(rèn)書。

　　14.2 國有企業(yè)改制審批時(shí)，改制企業(yè)未征得金融機(jī)構(gòu)債權(quán)人同意，未提交書面協(xié)議或確認(rèn)書，不得進(jìn)行改制。

　　第15條 律師對(duì)改制企業(yè)的清產(chǎn)核資、財(cái)務(wù)審計(jì)、資產(chǎn)評(píng)估工作提供法律服務(wù)。律師對(duì)所涉及的核準(zhǔn)或備案程序問題提供咨詢意見時(shí)，應(yīng)注意下列操作規(guī)范：

　　15.1 產(chǎn)權(quán)持有單位出讓國有產(chǎn)權(quán)的，應(yīng)在清產(chǎn)核資和財(cái)務(wù)審計(jì)的基礎(chǔ)上委托具有資質(zhì)的資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)進(jìn)行資產(chǎn)評(píng)估。評(píng)估報(bào)告依法報(bào)經(jīng)有權(quán)部門核準(zhǔn)或者備案后，作為確定企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格的參考依據(jù)。在產(chǎn)權(quán)交易過程中，當(dāng)交易價(jià)格低于評(píng)估結(jié)果的90%時(shí)，應(yīng)當(dāng)暫停交易，在獲得相關(guān)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓批準(zhǔn)部門同意后方可繼續(xù)進(jìn)行。

　　15.2 企業(yè)改制中涉及資產(chǎn)損失認(rèn)定與處理的，改制企業(yè)必須依據(jù)有關(guān)規(guī)定履行批準(zhǔn)程序。

　　第16條 律師接受委托，依法協(xié)助"利用外資改組國有企業(yè)"有關(guān)事項(xiàng)的報(bào)批工作。律師對(duì)報(bào)批程序提供咨詢意見時(shí)，應(yīng)注意下列操作規(guī)范：

　　16.1 產(chǎn)權(quán)持有單位擬利用外資改組國有企業(yè)的，除應(yīng)向國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)提出申請(qǐng)，還應(yīng)參考國家有關(guān)外商投資產(chǎn)業(yè)目錄及商務(wù)部的有關(guān)規(guī)定。

　　16.2 產(chǎn)權(quán)持有單位轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)、債權(quán)或出售資產(chǎn)的外匯資金收入，應(yīng)當(dāng)憑改組申請(qǐng)和轉(zhuǎn)讓協(xié)議的批準(zhǔn)文件及有關(guān)文件報(bào)外匯管理部門批準(zhǔn)后結(jié)匯。

　　16.3 利用外資改組的改制企業(yè)通過增資擴(kuò)股方式吸收外國投資者投資進(jìn)行改組的，經(jīng)外匯管理部門批準(zhǔn)，可以開立外匯資本金賬戶，保留境外投資者投入的外匯資金。

　第四節(jié) 產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓與產(chǎn)權(quán)交易

　　第17條 國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓與產(chǎn)權(quán)交易概述

　　17.1 本指引所稱國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，是指國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)、產(chǎn)權(quán)持有單位將所持有的企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)有償轉(zhuǎn)讓給境內(nèi)外法人、自然人或者其他組織（以下簡稱受讓方）的活動(dòng)。

　　17.2 國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓可以采取拍賣、招投標(biāo)、網(wǎng)絡(luò)競價(jià)、協(xié)議轉(zhuǎn)讓以及國家法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式進(jìn)行。涉及上市公司國有股或企業(yè)法人股應(yīng)在規(guī)定的證券交易市場進(jìn)行；破產(chǎn)企業(yè)所持有的國有股權(quán)由受理破產(chǎn)案件的法院委托拍賣機(jī)構(gòu)進(jìn)行拍賣。

　　17.3 國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)中公開進(jìn)行，其中涉及國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)所出資企業(yè)的國有產(chǎn)權(quán)的，應(yīng)在北京產(chǎn)權(quán)交易所、上海聯(lián)合產(chǎn)權(quán)交易所、天津產(chǎn)權(quán)交易中心進(jìn)行。律師介入產(chǎn)權(quán)交易應(yīng)當(dāng)遵循下列原則：

　　17.3.1有利于國有資產(chǎn)的保值增值，防止國有資產(chǎn)流失；

　　17.3.2 使交易各方在等價(jià)有償和誠實(shí)信用的前提下完成交易；

　　17.3.3 符合國家產(chǎn)業(yè)政策，有利于資源的優(yōu)化配置；

　　17.3.4 有利于引進(jìn)國內(nèi)外資金、先進(jìn)科學(xué)技術(shù)和管理經(jīng)驗(yàn)；

　　17.3.5 不受地區(qū)、行業(yè)、隸屬關(guān)系、企業(yè)性質(zhì)的限制。

　　17.4律師可以接受委托，協(xié)助委托方選擇經(jīng)紀(jì)會(huì)員。產(chǎn)權(quán)交易所一般實(shí)行會(huì)員代理交易制度，從事產(chǎn)權(quán)交易的轉(zhuǎn)讓方和受讓方應(yīng)當(dāng)委托具有產(chǎn)權(quán)經(jīng)紀(jì)資質(zhì)的交易所經(jīng)紀(jì)會(huì)員（以下簡稱"經(jīng)紀(jì)會(huì)員"）代理進(jìn)行產(chǎn)權(quán)交易。在同一宗產(chǎn)權(quán)交易項(xiàng)目中，除下述情況外，一家經(jīng)紀(jì)會(huì)員不得同時(shí)接受出讓方和受讓方的委托：

　　17.4.1國有獨(dú)資企業(yè)、事業(yè)法人下屬的全資企業(yè)（事業(yè)）法人之間的產(chǎn)權(quán)交易；

　　17.4.2其他經(jīng)產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)同意的產(chǎn)權(quán)交易。

　　第18條 律師可以接受委托，協(xié)助企業(yè)完成國有產(chǎn)權(quán)交易流程：

　　18.1 律師可以協(xié)助轉(zhuǎn)讓方或其經(jīng)紀(jì)機(jī)構(gòu)向產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)提交以下文件：

　　18.1.1《產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓申請(qǐng)書》；

　　18.1.2轉(zhuǎn)讓方和轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照；

　　18.1.3轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記證；

　　18.1.4轉(zhuǎn)讓方的內(nèi)部決策文件；

　　18.1.5產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓有權(quán)批準(zhǔn)機(jī)構(gòu)同意產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的批復(fù)或決議；

　　18.1.6轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)為有限責(zé)任公司的，提交轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)的股東會(huì)決議和公司章程；轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)為中外合資或中外合作企業(yè)的，提交轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)的董事會(huì)決議和公司章程；

　　18.1.7涉及職工安置的，提交轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)職工（代表）大會(huì)決議；

　　18.1.8轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告及其核準(zhǔn)表或備案表；

　　18.1.9轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)審計(jì)報(bào)告；

　　18.1.10律師事務(wù)所出具的法律意見書；

　　18.1.11擬向轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)法定代表人轉(zhuǎn)讓的，提交法定代表人的經(jīng)濟(jì)責(zé)任審計(jì)報(bào)告；

　　18.1.12《產(chǎn)權(quán)交易委托合同》。

　　18.2 轉(zhuǎn)讓方或其經(jīng)紀(jì)機(jī)構(gòu)提交文件齊備后，產(chǎn)權(quán)交易所對(duì)文件進(jìn)行形式審查，審查通過的，向轉(zhuǎn)讓方或其經(jīng)紀(jì)機(jī)構(gòu)出具《產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓申請(qǐng)受理通知書》。

　　18.3 產(chǎn)權(quán)交易項(xiàng)目掛牌公示不少于20個(gè)工作日。通過產(chǎn)權(quán)交易所網(wǎng)站、電子顯示屏及指定的各類媒體對(duì)外披露產(chǎn)權(quán)交易信息。信息披露內(nèi)容以《產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓申請(qǐng)書》內(nèi)容為主；如項(xiàng)目屬于向管理層轉(zhuǎn)讓，還需披露《管理層擬受讓國有產(chǎn)權(quán)申請(qǐng)表》。

　　18.4 掛牌期間，律師可以接受意向受讓方的委托，協(xié)助受讓方向產(chǎn)權(quán)交易所提交以下文件：《產(chǎn)權(quán)受讓申請(qǐng)書》、受讓方的資格證明（機(jī)構(gòu)法人的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》副本復(fù)印件，自然人的身份證復(fù)印件、機(jī)構(gòu)法人的近期資產(chǎn)負(fù)債表和損益表、《產(chǎn)權(quán)交易委托合同》、有關(guān)此次收購的內(nèi)部決議及批準(zhǔn)情況、符合受讓條件的相關(guān)文件或證明，以及按照交易規(guī)則應(yīng)提交的其他文件、材料。

　　18.5 掛牌期滿，只產(chǎn)生一個(gè)意向受讓方的，律師應(yīng)協(xié)助轉(zhuǎn)讓方或意向受讓方與對(duì)方簽訂《產(chǎn)權(quán)交易合同》；產(chǎn)生兩個(gè)及以上意向受讓方，采取競價(jià)轉(zhuǎn)讓的方式，如拍賣、招投標(biāo)、網(wǎng)絡(luò)競價(jià)、評(píng)審或其他競價(jià)程序。律師應(yīng)協(xié)助轉(zhuǎn)讓方或意向受讓方組織或參加競價(jià)程序。

　　18.6 律師可以協(xié)助委托方辦理產(chǎn)權(quán)交易結(jié)算交割，受讓方將產(chǎn)權(quán)交易價(jià)款交產(chǎn)權(quán)交易所。如最終受讓方屬于管理層，價(jià)款應(yīng)來源于管理層本人銀行帳戶。

　　18.7 交易價(jià)款到帳后，產(chǎn)權(quán)交易所審核并出具產(chǎn)權(quán)交易憑證。交易雙方將產(chǎn)權(quán)交易手續(xù)費(fèi)統(tǒng)一交納至產(chǎn)權(quán)交易所并領(lǐng)取產(chǎn)權(quán)交易憑證。

　　18.8 律師可以代理交易的一方制作工商登記所要求的規(guī)范性文件并代理完成工商登記；向產(chǎn)權(quán)交易所出具工商部門變更后的公司法人營業(yè)執(zhí)照和工商部門核準(zhǔn)的公司章程，協(xié)助轉(zhuǎn)讓方領(lǐng)取產(chǎn)權(quán)交易價(jià)款。

　　第19條 律師協(xié)助產(chǎn)權(quán)主體或改制企業(yè)完成實(shí)施國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案的具體內(nèi)容，完成交易掛牌的相關(guān)準(zhǔn)備工作，主要包括：

　　19.1 協(xié)助產(chǎn)權(quán)持有單位或改制企業(yè)完成申請(qǐng)或參加產(chǎn)權(quán)交易前，依據(jù)法律、公司章程及3號(hào)令的規(guī)定應(yīng)當(dāng)完成的內(nèi)部決策、清產(chǎn)核資、審計(jì)和資產(chǎn)評(píng)估、審批或備案等相關(guān)手續(xù)。

　　19.2 協(xié)助產(chǎn)權(quán)持有單位或改制企業(yè)對(duì)受讓方的資質(zhì)、商業(yè)信譽(yù)、經(jīng)營情況、財(cái)務(wù)狀況、管理能力、資產(chǎn)規(guī)模等提出必要的受讓條件，但所提出的受讓條件不得出現(xiàn)具有明確指向性或違反公平競爭的內(nèi)容。

　　19.3在產(chǎn)權(quán)交易的轉(zhuǎn)讓方和受讓方按照產(chǎn)權(quán)交易規(guī)則確定的交易方式成交后，律師可以協(xié)助產(chǎn)權(quán)持有單位或改制企業(yè)與產(chǎn)權(quán)交易受讓方訂立《產(chǎn)權(quán)交易合同》，并對(duì)合同內(nèi)容和各項(xiàng)條款提出修改意見?！懂a(chǎn)權(quán)交易合同》一般應(yīng)當(dāng)包括下列主要內(nèi)容：

　　19.3.1轉(zhuǎn)讓與受讓雙方的名稱與住所；

　　19.3.2轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)的基本情況；

　　19.3.3轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)涉及的職工安置方案；

　　19.3.4轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)涉及的債權(quán)債務(wù)處理方案；

　　19.3.5轉(zhuǎn)讓方式及付款條件；

　　19.3.6產(chǎn)權(quán)交割事項(xiàng)；

　　19.3.7轉(zhuǎn)讓涉及的有關(guān)稅費(fèi)負(fù)擔(dān)；

　　19.3.8合同爭議的解決方式；

　　19.3.9合同各方的違約責(zé)任；

　　19.3.10合同變更和解除的條件；

　　19.3.11轉(zhuǎn)讓和受讓雙方認(rèn)為必要的其他條款。

　　19.4轉(zhuǎn)讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓方不再擁有控股地位的，在簽訂產(chǎn)權(quán)交易合同時(shí)，律師可以協(xié)助產(chǎn)權(quán)持有單位或改制企業(yè)與受讓方協(xié)商提出企業(yè)重組方案，包括在同等條件下對(duì)轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)職工的優(yōu)先安置方案。

　　19.5采取協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式的，律師可以協(xié)助產(chǎn)權(quán)持有單位或改制企業(yè)與受讓方草簽《產(chǎn)權(quán)交易合同》并按照內(nèi)部決策程序進(jìn)行審議，形成書面決議通過后方可正式簽訂合同。國有獨(dú)資企業(yè)的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當(dāng)由總經(jīng)理辦公會(huì)議審議；國有獨(dú)資公司的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當(dāng)由董事會(huì)審議；沒有設(shè)立董事會(huì)的，由總經(jīng)理辦公會(huì)議審議。涉及職工合法權(quán)益的，律師應(yīng)當(dāng)建議改制企業(yè)必須聽取轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)職工（代表）大會(huì)的意見，對(duì)職工安置等事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工（代表）大會(huì)討論通過。

　第五節(jié) 規(guī)范性法律文件的制定與改制輔導(dǎo)

　　第20條 律師除可以為改制企業(yè)編制《改制方案》和《職工安置方案》、國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案外，還可以根據(jù)改制企業(yè)的實(shí)際情況協(xié)助制定其他規(guī)范性法律文件，如土地處置方案、債權(quán)債務(wù)處置方案以及用于安置人員的資產(chǎn)委托管理等相關(guān)方案。

　　第21條 律師為企業(yè)改制擬定、編制其他規(guī)范性法律文件，應(yīng)注意下列問題：

　　21.1擬定決議類法律文件、公告類法律文件、協(xié)議類法律文件、當(dāng)事人之間承諾或保證類法律文件，為委托人編制向政府提交用于審批、核準(zhǔn)或備案的申請(qǐng)報(bào)告時(shí)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的程序，在充分聽取產(chǎn)權(quán)持有單位、改制企業(yè)或其他改制當(dāng)事人意見的基礎(chǔ)上進(jìn)行。

　　21.2 在擬定公司章程的同時(shí)，為改制企業(yè)擬定新的規(guī)章制度，應(yīng)符合改制企業(yè)建立法人治理結(jié)構(gòu)的需要和要求。

　　21.3擬定《集體勞動(dòng)合同書》和《勞動(dòng)合同書》，應(yīng)依據(jù)《勞動(dòng)法》及其配套規(guī)章、地方性法規(guī)。

　　第22條 律師應(yīng)當(dāng)為改制企業(yè)提供改制輔導(dǎo)，改制輔導(dǎo)目的是通過對(duì)《公司法》和國有企業(yè)改革政策的宣傳同步實(shí)現(xiàn)觀念更新，有四項(xiàng)主要內(nèi)容：培養(yǎng)股份制意識(shí)，同時(shí)要形成公司治理文化，樹立市場經(jīng)濟(jì)的理念，控股股東或出資人代表的平等意識(shí)等。改制輔導(dǎo)一般包括下列內(nèi)容：

　　22.1 協(xié)助改制企業(yè)組織職工認(rèn)真學(xué)習(xí)國家、省、市有關(guān)國企改革的法律法規(guī)政策，通過會(huì)議動(dòng)員、宣傳培訓(xùn)、座談?dòng)懻摰刃问?，統(tǒng)一思想，形成共識(shí)。

　　22.2幫助職工培養(yǎng)股份制意識(shí)是指實(shí)現(xiàn)權(quán)利意識(shí)、法律意識(shí)、財(cái)務(wù)意識(shí)、風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)四種意識(shí)的合一。公司治理文化是一種分權(quán)制衡為核心的和諧發(fā)展文化。制度創(chuàng)新以后，要用分權(quán)制衡的公司治理文化取代領(lǐng)導(dǎo)被領(lǐng)導(dǎo)的傳統(tǒng)國有企業(yè)文化。

　第六節(jié) 工商登記

　　第23條 律師應(yīng)當(dāng)協(xié)助改制后的企業(yè)嚴(yán)格按照改制方案、《公司法》、《公司登記管理?xiàng)l例》及工商行政管理部門的有關(guān)規(guī)定，完成新公司設(shè)立的各項(xiàng)準(zhǔn)備工作。

　　第24條 公司經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)依法登記，領(lǐng)取《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，方取得企業(yè)法人資格。

　　第25條 設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)名稱預(yù)先核準(zhǔn)；設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)由全體發(fā)起人指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)名稱預(yù)先核準(zhǔn)。律師協(xié)助設(shè)立公司辦理申請(qǐng)名稱預(yù)先核準(zhǔn)手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)提交下列文件：

　　25.1 有限責(zé)任公司的全體股東或者股份有限公司的全體發(fā)起人簽署的公司名稱預(yù)先核準(zhǔn)申請(qǐng)書；

　　25.2 全體股東或者發(fā)起人指定代表或者共同委托代理人的證明；

　　25.3工商行政管理部門規(guī)定要求提交的其他文件。

　　第26條 申請(qǐng)?jiān)O(shè)立有限責(zé)任公司，律師應(yīng)當(dāng)協(xié)助設(shè)立企業(yè)向公司登記機(jī)關(guān)提交下列文件：

　　26.1 公司法定代表人簽署的設(shè)立登記申請(qǐng)書；

　　26.2 全體股東指定代表或者共同委托代理人的證明；

　　26.3 公司章程；

　　26.4 依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出具的驗(yàn)資證明，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外；

　　26.5 股東首次出資是非貨幣財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)在公司設(shè)立登記時(shí)提交已辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的證明文件；

　　26.6 股東的主體資格證明或者自然人身份證明；

　　26.7 載明公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理的姓名、住所的文件以及有關(guān)委派、選舉或者聘用的證明；

　　26.8 公司法定代表人任職文件和身份證明；

　　26.9 企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)通知書；

　　26.10 公司住所證明；

　　26.11工商行政管理部門規(guī)定要求提交的其他文件。

　　法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定設(shè)立有限責(zé)任公司必須報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)的，律師應(yīng)當(dāng)協(xié)助設(shè)立企業(yè)提交有關(guān)批準(zhǔn)文件。

　　第27條 申請(qǐng)?jiān)O(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)由董事會(huì)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。以募集方式設(shè)立股份有限公司的，應(yīng)當(dāng)于創(chuàng)立大會(huì)結(jié)束后30日內(nèi)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。律師應(yīng)當(dāng)協(xié)助設(shè)立企業(yè)向公司登記機(jī)關(guān)提交下列文件：

　　27.1 公司法定代表人簽署的設(shè)立登記申請(qǐng)書；

　　27.2 董事會(huì)指定代表或者共同委托代理人的證明；

　　27.3 公司章程；

　　27.4 依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出具的驗(yàn)資證明；

　　27.5 發(fā)起人首次出資是非貨幣財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)在公司設(shè)立登記時(shí)提交已辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的證明文件；

　　27.6 發(fā)起人的主體資格證明或者自然人身份證明；

　　27.7 載明公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理姓名、住所的文件以及有關(guān)委派、選舉或者聘用的證明；

　　27.8 公司法定代表人任職文件和身份證明；

　　27.9 企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)通知書；

　　27.10 公司住所證明；

　　27.11 工商行政管理部門規(guī)定要求提交的其他文件。

　　第28條 律師可以協(xié)助新公司召開公司創(chuàng)立大會(huì)、登記注冊(cè)與變更有關(guān)手續(xù)。律師依照有關(guān)規(guī)定，可以協(xié)助新公司辦理公司登記、稅務(wù)、土地、房屋、車輛等相關(guān)手續(xù)。

第三章 相關(guān)公司治理業(yè)務(wù)

　　第29條 律師承辦相關(guān)公司治理業(yè)務(wù)，參與公司治理制度建設(shè)應(yīng)充分體現(xiàn)"以保護(hù)股東利益為基本價(jià)值取向"的公司治理理念，使控股股東（大股東）行為規(guī)范并依法履行對(duì)小股東的誠信義務(wù)。通過治理結(jié)構(gòu)框架保證董事對(duì)所有股東平等對(duì)待的義務(wù)，加強(qiáng)對(duì)職工、債權(quán)人權(quán)益的保護(hù)力度，強(qiáng)化公司保護(hù)環(huán)境、節(jié)約資源等社會(huì)責(zé)任。

　　第30條 健全公司治理結(jié)構(gòu)的關(guān)鍵是制訂或修改好公司章程。律師應(yīng)當(dāng)協(xié)助改制企業(yè)制訂公司章程，區(qū)分哪些是公司法中的強(qiáng)制性條款，不得隨意變動(dòng)；哪些是任意性條款，可以自由約定。積極創(chuàng)造條件，確保監(jiān)事會(huì)履責(zé)、規(guī)范控股股東（或大股東）行為，核心是健全董事會(huì)制度，強(qiáng)化經(jīng)營者激勵(lì)約束特別是中長期的激勵(lì)約束。

　　第31條 律師應(yīng)當(dāng)協(xié)助企業(yè)完善董事的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任制度。董事權(quán)利包括出席權(quán)、表決權(quán)、選舉權(quán)和被選舉權(quán)、提議召開臨時(shí)股東會(huì)的提議權(quán)、報(bào)酬享有權(quán)、請(qǐng)求賠償權(quán)、監(jiān)督權(quán)、參加行使董事會(huì)職權(quán)的權(quán)利等等。

　　第32條 律師應(yīng)當(dāng)從下列幾個(gè)方面評(píng)價(jià)董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員是否履行忠實(shí)義務(wù)：

　　32.1是否存在挪用公司資金；

　　32.2是否存在將公司資金以其個(gè)人名義或者以其他個(gè)人名義開立賬戶存儲(chǔ)；

　　32.3是否存在違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保；

　　32.4是否存在違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易；

　　32.5是否存在未經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)；

　　32.6是否存在接受他人與公司交易的傭金歸己；

　　32.7是否存在擅自披露公司秘密的情況；

　　32.8是否存在違反對(duì)公司忠實(shí)義務(wù)的其他行為。

　　第33條 謹(jǐn)慎行事是勤勉義務(wù)的核心，律師應(yīng)當(dāng)通過治理結(jié)構(gòu)框架的設(shè)計(jì)使受信者盡到合理的注意，依據(jù)受信者個(gè)人的知識(shí)、經(jīng)驗(yàn)以及公司的性質(zhì)和內(nèi)部分工、公司章程等方面的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的一般理性的謹(jǐn)慎人在同等情況下行為一樣的義務(wù)，從而避免損害的發(fā)生。

　　第34條 律師應(yīng)通過不斷完善治理結(jié)構(gòu)框架，幫助改制后的公司積極介入產(chǎn)品服務(wù)競爭市場、經(jīng)理人才市場、董事市場、債權(quán)人市場、勞動(dòng)力市場、控制權(quán)市場等外部治理市場，實(shí)現(xiàn)內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)和外部治理市場的良性互動(dòng)，通過市場約束幫助公司不斷提升治理水平。

　　第35條 律師應(yīng)通過業(yè)務(wù)實(shí)踐發(fā)現(xiàn)《公司法》等法律、行政法規(guī)存在的空白、缺陷，從理論上不斷總結(jié)公司治理業(yè)務(wù)經(jīng)驗(yàn)，提出立法建議，不斷完善公司法律、行政法規(guī)體系。

第四章 法律意見書

　　第36條 律師對(duì)國有企業(yè)改制工作出具法律意見的，應(yīng)當(dāng)依法對(duì)相關(guān)法律問題發(fā)表明確的結(jié)論性意見。

　　第37條 律師應(yīng)當(dāng)采取書面形式對(duì)國有企業(yè)改制工作出具相關(guān)《法律意見書》?！斗梢庖姇钒ǖ幌抻冢?/p>

　　37.1對(duì)產(chǎn)權(quán)界定出具《法律意見書》；

　　37.2對(duì)資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告出具《法律意見書》（該法律意見書僅從評(píng)估機(jī)構(gòu)的資格、評(píng)估備案的程序等方面發(fā)表意見）；

　　37.3對(duì)改制方案出具《法律意見書》；

　　37.4對(duì)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案出具《法律意見書》；

　　37.5對(duì)職工安置方案出具《法律意見書》。

　　第38條 律師應(yīng)當(dāng)在《法律意見書》中聲明非經(jīng)律師事務(wù)所及簽字律師同意不得將《法律意見書》用于企業(yè)改制以外的其他目的或用途。

　　第39條 律師對(duì)國有企業(yè)改制工作出具的《法律意見書》，主要作為改制企業(yè)出資人或改制企業(yè)向國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)申請(qǐng)報(bào)批改制方案或者國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案時(shí)的配套文件使用。

　　第40條 律師不得在未經(jīng)盡職調(diào)查和核實(shí)、查證改制方案或國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案內(nèi)容的情況下，僅針對(duì)改制方案或國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案的書面內(nèi)容出具《法律意見書》。

　　第41條 律師對(duì)國有企業(yè)改制工作出具的《法律意見書》，一般包括以下內(nèi)容：

　　41.1出具法律意見書的法律法規(guī)依據(jù)；

　　41.2律師聲明的事項(xiàng)；

　　41.3律師進(jìn)行盡職調(diào)查的情況；

　　41.4 律師針對(duì)改制方案具體內(nèi)容的合法性意見。（按照方案涉及的事項(xiàng)，如改制主體、《改制方案》設(shè)計(jì)制作者的主體、《改制方案》批復(fù)者的主體資格和改制的實(shí)施程序以及資產(chǎn)處置、人員安置等逐項(xiàng)發(fā)表意見）；

　　41.5律師對(duì)改制方案或國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案的整體性結(jié)論意見；

　　41.6律師認(rèn)為需要說明的其他問題（包括律師認(rèn)為需要保留的意見及其依據(jù)）。

　　第42條 律師對(duì)國有企業(yè)改制工作出具的《法律意見書》應(yīng)當(dāng)符合國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的規(guī)定和要求。

　　第43條 律師在出具《法律意見書》時(shí)，應(yīng)當(dāng)注意適用法律、法規(guī)的準(zhǔn)確性，正確處理法律和法規(guī)的效力和沖突問題，使用司法解釋或法理以及規(guī)范性政策文件作為依據(jù)時(shí)應(yīng)當(dāng)作出適當(dāng)說明。

　　第44條 律師出具《法律意見書》時(shí)，如雖已勤勉盡責(zé)但仍然不能作出明確判斷，或者已經(jīng)明確向改制企業(yè)出資人或改制企業(yè)表示不同觀點(diǎn)的，應(yīng)當(dāng)發(fā)表保留意見。

第五章 附則

　　第45條 本指引下列用語的含義：

　　45.1改制企業(yè)，是指擬改制或正在進(jìn)行改制的國有企業(yè)；

　　45.2產(chǎn)權(quán)持有單位，是指國有企業(yè)出資人或國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方；

　　45.3其他改制當(dāng)事人，是指國有企業(yè)債權(quán)人、國有企業(yè)職工組織、國有產(chǎn)權(quán)受讓人等。

　　第46條 本指引由中華全國律師協(xié)會(huì)民事專業(yè)委員會(huì)組織起草并負(fù)責(zé)解釋。

　　本指引經(jīng)中華全國律師協(xié)會(huì)第 次常務(wù)理事會(huì)審議通過，自發(fā)布之日起施行。