《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》規(guī)定，律師事務所出具的法律意見書，是決定或者批準企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓行為應當審查的書面文件。

　　律師事務所如何做好國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓法律服務，在哪一階段介入到產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓工作，法律意見書在國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓中的作用如何發(fā)揮，本人結(jié)合工作實踐，提出以下意見。
　　一、出具法律意見書的時間和律師介入產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓工作的時間
　　《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》第二十八條規(guī)定，決定或者批準企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓行為，應當審查律師事務所出具的法律意見書。
　　由此可見，律師事務所的法律意見書，應當是在國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)和所出資企業(yè)決定或者批準企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓行為之前出具，它是國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)和所出資企業(yè)，決定或者批準企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓行為的重要依據(jù)。然而，在目前的企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的實踐中，許多轉(zhuǎn)讓方是在向產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)提交公開轉(zhuǎn)讓信息的有關(guān)文件時，才知道或才想到律師事務所的法律意見書，只好臨時委托律師事務所出具法律意見書，而此時國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)和所出資企業(yè)已經(jīng)作出了轉(zhuǎn)讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)的決定或者批準。此種做法實際上是不符合《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》的規(guī)定的。
　　規(guī)定國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)和所出資企業(yè)決定或者批準轉(zhuǎn)讓行為時應當審查法律意見書，一個重要原因就是為了保證轉(zhuǎn)讓行為決策的合法性，同時也為決策者降低和分散決策的法律風險。這是因為國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓行為，涉及到多方面的法律關(guān)系和法律規(guī)定，稍有不慎就可能出現(xiàn)問題，乃至造成國有資產(chǎn)的重大損失。
　　由于在決定或者批準企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓行為時就需要審查法律意見書，所以律師事務所應當在轉(zhuǎn)讓方草擬轉(zhuǎn)讓方案時介入國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓工作，通過調(diào)查了解轉(zhuǎn)讓項目的具體情況，為制訂轉(zhuǎn)讓方案提供法律咨詢，為起草法律意見書收集準備材料，保證所出具的法律意見書的及時、真實、合法、全面。
　　二、誰應當審讀法律意見書
　　誰應當審讀法律意見書呢？根據(jù)《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》第二十五條、第二十六條和第二十八條的規(guī)定：
　　（一）決定或者批準轉(zhuǎn)讓行為的決策機構(gòu)應當審讀法律意見書。因為企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓行為具有法律風險，企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的操作具有法律專業(yè)性。引進法律服務機構(gòu)，有助于國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)和所出資企業(yè)在決定或者批準企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓行為時嚴格遵守法律規(guī)定，分散法律風險，防范法律風險。
　?。ǘ┊a(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)應當審讀法律意見書。審讀的主要內(nèi)容包括：
　　1、產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)是否依法設(shè)立，目前是否合法存續(xù)；
　　2、擬轉(zhuǎn)讓的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)的股權(quán)是否受到限制，是否可以轉(zhuǎn)讓；
　　3、轉(zhuǎn)讓方是否有權(quán)轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)的產(chǎn)權(quán)；
　　4、產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案是否合法。
　　5、法律意見書對上述問題是否發(fā)表了明確肯定的意見。
　　6、律師是否在法律意見書中明確陳述了本次企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓行為合法的意見。
　　如果法律意見書具備以上內(nèi)容，就可以認為本次企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓行為已經(jīng)不存在法律風險。如果法律風險發(fā)生了，責任也不在產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)。
　?。ㄈ┮庀蚴茏尫綉搶徸x法律意見書。無論意向受讓方是個人還是企業(yè)，都應當首先考慮此次的企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓是否合法，否則一切都無從談起。轉(zhuǎn)讓方和產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)應當向意向受讓方提供法律意見書。
　　三、法律意見書是不可替代的
　　在企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中，律師事務所出具的法律意見書是不可替代的。
　　首先，從《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》的要求來看，法律意見書是整個企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中的一項必備的法律文件。轉(zhuǎn)讓方內(nèi)部的分析判斷意見，不能代替律師事務所出具的法律意見書。
　　其次，《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》之所以要在國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓工作中引進包括律師事務所在內(nèi)的中介服務機構(gòu)，是為了通過中介機構(gòu)的工作，使企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓工作做到公開、公平、公正。
　　第三，盡管轉(zhuǎn)讓方的職能部門和工作人員（包括專職的法律工作人員）對擬轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)的企業(yè)更了解，對有關(guān)情況更熟悉。但是，他們作為內(nèi)部人員會把更多注意力放在如何完成產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓工作上，而不是放在如何發(fā)現(xiàn)風險和防范風險上。律師的介入，將會有助于及時發(fā)現(xiàn)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓中存在的法律問題，律師的專業(yè)知識將有助于有關(guān)法律問題的解決。
　　四、法律意見書的主要內(nèi)容
　　關(guān)于法律意見書應當具備哪些主要內(nèi)容，《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》并沒有具體規(guī)定，目前律師界對此亦沒有統(tǒng)一的行業(yè)規(guī)范。筆者根據(jù)實踐經(jīng)驗，認為《關(guān)于企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律意見書》至少應當包括以下內(nèi)容：
　　（一）轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)所涉及的企業(yè)（以下簡稱“轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)”）的基本情況；
　?。ǘ┺D(zhuǎn)讓標的企業(yè)的產(chǎn)權(quán)構(gòu)成情況；
　?。ㄈ┺D(zhuǎn)讓標的企業(yè)的章程或合資合同是否限制股權(quán)的轉(zhuǎn)讓；
　?。ㄋ模M轉(zhuǎn)讓的產(chǎn)權(quán)是否存在擔?；蛩痉ūＨ欠裼械谌藢ζ渲鲝垯?quán)利；
　?。ㄎ澹┈F(xiàn)行法律法規(guī)是否限制轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)的產(chǎn)權(quán)；
　　（六）轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)的股東會或董事會對股權(quán)轉(zhuǎn)讓的決議情況；
　?。ㄆ撸┏钟修D(zhuǎn)讓標的企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)的企業(yè)是否已經(jīng)作出關(guān)于轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)的決議，法律法規(guī)和該企業(yè)章程是否限制其轉(zhuǎn)讓有關(guān)轉(zhuǎn)讓標的企業(yè)的產(chǎn)權(quán)；
　?。ò耍┢髽I(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案是否合法，其實施是否存在法律障礙。
　　《關(guān)于企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律意見書》是否應當審查職工代表大會決議和債權(quán)金融機構(gòu)同意轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)的意見呢？應當視情況而定。
　　五、出具法律意見書應履行的職責
　　律師事務所為企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓行為出具的法律意見書應當真實、合法、全面。
　　真實，就是要求法律意見書中所表述的事實應當來自客觀實際，律師所發(fā)表的意見應當是依據(jù)已有的真實的證據(jù)所得出的；合法，就是要求律師嚴格依照現(xiàn)行法律、法規(guī)和規(guī)范性文件對已知事實進行分析并得出符合法律邏輯的結(jié)論；全面，就是要求律師根據(jù)出具法律意見書的目的，全面確認與出具法律意見書之目的有關(guān)的事實并得出所有需要作出的結(jié)論。只有使法律意見書內(nèi)容達到真實、合法、全面，才能夠說律師事務所履行了其為客戶出具法律意見書應履行的職責。為了使法律意見書達到真實、合法、全面的要求，律師事務所應當較早介入到企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓項目工作中去，進行盡職調(diào)查。
　　六、出具法律意見書應當承擔的責任
　　律師事務所為企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓行為出具法律意見書后，應當對法律意見書內(nèi)容的真實性和合法性負責，應當對法律意見書內(nèi)容滿足企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓行為的需要負責。對此，律師事務所應當有充分的認識。不能為了承攬業(yè)務，而忽視了責任和可能發(fā)生的法律風險。律師事務所出具的每一份法律意見書所涉及的主要內(nèi)容和結(jié)論可能都是一樣的，但是，在出具每一份法律意見書之前，律師都應當進行必要的調(diào)查和審查，而決不是一份法律意見書適用所有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，不做任何工作照抄前一份法律意見書的內(nèi)容。
　　由于國務院國資委并不是律師行業(yè)的主管部門，律師行業(yè)也沒有企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓法律意見書的統(tǒng)一規(guī)則。產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)（尤其是上海、天津、北京三大產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)）應與律師事務所進行廣泛的溝通，從事國有產(chǎn)權(quán)交易法律服務的律師事務所之間也應加強溝通，經(jīng)過溝通，逐步達成共識，形成各方認可的行業(yè)標準和行為規(guī)范.

來源：《產(chǎn)權(quán)導刊》時間： 2005-6-6