【摘要】 要想將抑制市場壟斷、維護市場公平競爭由紙上綱領(lǐng)在現(xiàn)實中"落地生根"，并購可能導(dǎo)致壟斷的相關(guān)評估標準和評估細則是關(guān)鍵，這不僅是一個具有確定性的法律問題，更是一個具有不確定性的經(jīng)濟問題。

從年初各界掀起"外資掃蕩式并購"的討論高潮，再到徐工收購案引發(fā)余熱至今的博客口水戰(zhàn)，即使在前一段六部委《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》頒布之后，關(guān)于外資并購涉及經(jīng)濟安全的爭論不但沒有熄火的跡象，反而有愈演愈烈的蔓延之勢。

近期，連壓力鍋行業(yè)和百貨業(yè)的相關(guān)外資收購案，都已經(jīng)成了外資并購可能造成壟斷影響市場生態(tài)的討論熱點。

俗話說"沒有規(guī)矩，不成方圓"。六部委關(guān)于外資并購的新規(guī)，本質(zhì)就像一個試圖用新規(guī)畫方形的過程：只是從上下左右前后六個方向給外資并購行為圈出了一個立方體空間，并未對一些有爭議的標準明確和細化。

六部委關(guān)于外資并購的新規(guī)之所以受到國內(nèi)外的廣泛關(guān)注，原因至少有二：一是在當前中國國內(nèi)"外資斬首式并購"大討論如火如荼、數(shù)個具有代表意義的外資并購正處于膠著狀態(tài)等背景之下，各方試圖從其中找到未來政策風(fēng)向標；二是該新規(guī)首次允許外資企業(yè)以股權(quán)作為支付手段并購境內(nèi)公司，將對未來的外資并購行為和發(fā)展帶來深遠的影響。

從新規(guī)內(nèi)容本身的實際影響來看，或許后者的歷史意義要遠大于前者。畢竟拋開各種人為的因素來看，新規(guī)本身在涉及外資并購可能導(dǎo)致市場壟斷問題上更多是呈現(xiàn)出中性。

程序和說明是《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》的主旨，而處于各方關(guān)注焦點的壟斷問題，不僅是一個程序問題，更是一個壟斷行為的判別和界定問題。從目前來看，這個問題不僅此次的并購新規(guī)不可能有所突破，即使被各方寄予厚望的《反壟斷法》在這個問題上也將遭受捉襟見肘的尷尬?！斗磯艛喾ā匪赜?經(jīng)濟憲法"或者"經(jīng)濟基本法"的美譽就足以說明，框架性和綱領(lǐng)性才是《反壟斷法》的屬性。

要想將抑制市場壟斷、維護市場公平競爭由紙上綱領(lǐng)在現(xiàn)實中"落地生根"，并購可能導(dǎo)致壟斷的相關(guān)評估標準和評估細則是關(guān)鍵，這不僅是一個具有確定性的法律問題，更是一個具有不確定性的經(jīng)濟問題。

由于歷史和現(xiàn)實的諸多原因，中國目前的大型并購案絕大多數(shù)都涉及國有資產(chǎn)的處置問題。在《國資法》制定10多年至今還未有出臺跡象的背景下，國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓過程中的國有資產(chǎn)流失問題還將爭議下去。再加之國有企業(yè)職工安置問題、歷史債務(wù)生成原因、涉及地方政府招商引資和GDP數(shù)量等因素，決定了中國的大型企業(yè)的并購問題遠比國外成熟市場經(jīng)濟體中的并購要復(fù)雜。

中國的并購法體系剛有"小荷才露尖尖角"的跡象，離瓜熟蒂落還有很長的一段路要走。對于外資并購而言，新規(guī)邁出了完善并購法體系的探索性一步，雖然萬里長征的第一步本身所能解決問題的實際作用不能被盲目高估，但這畢竟也是一個開始的標志和象征。

作者：李云崢 來源：中國工業(yè)報